• Articles
• admin

oamenii dvs. de marketing anunță că lucrează de săptămâni la o promoție pentru clienții și potențialii clienți care vor participa la cea mai importantă expoziție comercială din New York în două luni. Ei au aranjat ca sponsorii spectacolului să includă un anunț pentru promovare în materialele de înregistrare care vor fi trimise direct departamentelor de achiziții ale companiilor din SUA și Canada. Promoția va fi o „tombolă” în care fiecare participant va primi o intrare într-un desen vizitând trei cabine diferite sponsorizate de companie la spectacol. Desenul va avea loc în ultima zi a spectacolului, iar câștigătorul „marelui premiu” va primi o călătorie de 6.000 de dolari pentru doi în Tahiti. Participanții trebuie să fie prezenți la extragere pentru a câștiga. Departamentul de marketing trebuie să livreze versiunea finală a anunțului pentru materialele de înregistrare a expoziției comerciale într-o săptămână. Ei au pregătit o jumătate de pagină de șase reguli, adaptate de la exemple luate de pe Web, și doresc aprobarea din partea conducerii sau a consilierului general.

* * *

desigur, nu este atât de ușor. Tombolele și concursurile sunt guvernate de o serie de legi federale și de Stat din SUA. Canada și Quebec au propriile legi. În timp ce consultanții de marketing și casele de îndeplinire vor ajuta la dezvoltarea materialelor de promovare și marketing, De obicei nu își asumă responsabilitatea pentru conformitatea legală.

în structurarea unei promoții, există trei obiective juridice principale de reținut:

1. evitați ca promoția să fie caracterizată ca o loterie.
2. evitați să vă certați cu legile privind publicitatea falsă, făcând dezvăluirea completă a regulilor și a tuturor problemelor materiale asociate promoției.
3. au o regulă în avans pentru orice ar putea merge prost.

evitarea unei loterii

ori de câte ori o companie decide să organizeze fie o tombolă, fie un concurs, trebuie să fie atentă să structureze promoția astfel încât să nu fie caracterizată ca o loterie în conformitate cu legile federale sau de stat. Desfășurarea unei loterii este asemănătoare cu jocurile de noroc și în câteva state poate fi clasificată drept infracțiune.

O promoție va fi considerată „loterie” dacă are trei caracteristici: (1) considerație de participare, (2) șansă și (3) un premiu. În general, o tombolă (o extragere aleatorie pentru un premiu) nu este clasificată ca loterie, deoarece îi lipsește considerația (adică ceva de valoare pe care un participant trebuie să-l dea). Adevăratele „concursuri” nu se califică drept loterii, deoarece abilitatea înlocuiește șansa (de exemplu, cel mai bun jucător de golf, cel mai bun slogan). Chiar dacă o tombolă sau un concurs nu poate fi considerată o loterie ilegală, astfel de promoții sunt încă reglementate de lege. În funcție de modul în care este structurată o promoție (și de problemele unice pe care le poate ridica structura), poate fi necesar să se revizuiască legile fiecărui stat în care compania sponsorizatoare va viza potențialii participanți.

tombole

tombole posedă două dintre cele trei caracteristici ale unei loterii: șansă și un premiu. Prin urmare, pentru a evita clasificarea ca loterie, o tombolă nu trebuie să implice luarea în considerare.

„considerație” este definită ca cerând participantului să dea ceva de valoare pentru a intra în desen. Cea mai ușor identificată sau tipică formă de considerație este solicitarea ca o achiziție sau o plată să fie făcută pentru a intra, de exemplu, cumpărând un telefon mobil sau chiar plătind taxa de înregistrare pentru a participa la expoziția comercială la care va avea loc un desen. Luarea în considerare poate exista, de asemenea, prin simpla solicitare a unui participant să exercite un efort sau un timp substanțial, de exemplu, solicitând unui participant să completeze un chestionar de marketing îndelungat sau solicitând participanților să viziteze trei cabine la o expoziție comercială. Deși problema nu este clară, unele state pot găsi „considerație” dacă sponsorul loteriei primește un beneficiu prin eforturile participantului, cum ar fi un avantaj competitiv valoros sau o oportunitate economică pentru sponsor (de exemplu, o societate comercială de numismatică care solicită participanților să descrie colecțiile lor de monede).

în unele cazuri, o tombolă care altfel ar fi clasificată ca o loterie ilegală, deoarece considerația este prezentă, poate fi legalizată prin punerea la dispoziție a unei metode de intrare „gratuite” (de ex., permițând unui participant să trimită numele său pe o carte poștală fără a fi nevoie să cumpere produsul sponsorului sau să completeze sondajul). Sponsorul, cu toate acestea, nu poate discrimina în tratamentul său de participanți la tombole. Cei care acordă o anumită considerație pentru a intra nu pot fi tratați diferit sau mai favorabil decât cei care nu acordă nicio considerație. Șansele de câștig trebuie să fie aceleași pentru ambele. Confruntarea cu cele două în mod diferit ar crea presiune pentru participanți să aleagă să ofere o anumită considerație, transformând tombolele într-o loterie ilegală.

unele state cer ca loturile să fie înregistrate. De exemplu, New York și Florida necesită înregistrarea și postarea unei obligațiuni dacă valoarea cu amănuntul a premiului care urmează să fie acordat depășește 5.000 USD, iar tombolele se desfășoară în legătură cu vânzarea sau publicitatea produselor sau serviciilor de consum. Dacă promoția îndeplinește aceste criterii, tombolele vor trebui înregistrate sau regulile vor trebui în mod specific să excludă rezidenții acestor state de la participare. Înregistrarea în New York și Florida trebuie făcută înainte de începerea promoției; în New York, perioada este de 30 de zile. Fiecare dintre aceste jurisdicții va amenda contravenienții.

În plus, accentul Comisiei Federale pentru Comerț și al multor legi de stat care reglementează tombolele este pe dezvăluirea informațiilor materiale specificate participanților. Prin urmare, regulile oficiale ale majorității tombolelor trebuie să includă lucruri precum numele și adresa sponsorului, durata tombolelor, premiile acordate, valoarea cu amănuntul a premiilor și șansele de câștig. Regulile trebuie să dezvăluie, de asemenea, eligibilitatea pentru intrare, condițiile de intrare și orice limitări legate de tombole.

pentru a evita răspunderea potențială, pe lângă furnizarea informațiilor mandatate legal, un sponsor ar trebui să se asigure că regulile promoției sunt elaborate în mod corespunzător pentru a face față diferitelor rezultate potențiale, în încercarea de a evita sau de a evita cererile de la participanții nemulțumiți. De exemplu, dacă premiul este o călătorie, câștigătorul va trebui să suporte costul transportului la aeroport? Ce zici de mese? În ce oraș poate proveni zborul? Ce se întâmplă dacă zborul este anulat sau hotelul este închis temporar?

concursuri

În general, concursurile nu se califică drept loterii, deoarece le lipsește elementul de șansă. Mai degrabă, premiul este acordat pe baza abilităților participantului. De exemplu, un concurs poate implica scrierea unui eseu pe un anumit subiect, răspunsul la întrebări trivia, rezolvarea unui puzzle sau concurența într-un sport. Deoarece șansa lipsește, concursurile necesită, în general, ca participantul să ia în considerare intrarea, deși unele state limitează natura considerației care poate fi solicitată.

pentru a se califica drept un adevărat concurs, șansa nu poate intra în niciun fel în determinarea câștigătorului premiului. Jocul trebuie să ofere participanților o oportunitate reală pentru exercitarea abilităților. Jocurile de ghicire nu sunt, în general, considerate a fi concursuri de abilități, deoarece elementul de șansă este considerat a predomina în determinarea rezultatului jocului. În plus, un concurs poate să nu solicite participanților să îndeplinească o sarcină aproape imposibilă, cum ar fi numărarea numărului de jeleuri într-un borcan, deoarece se va găsi că șansa predomină asupra abilităților. În cele din urmă, întrebările sau puzzle-urile nu pot avea mai multe răspunsuri posibile diferite, dintre care doar unul este „corect.”

pentru a face concursul cu adevărat un joc de îndemânare, regulile oficiale trebuie să dezvăluie standardele care vor fi folosite pentru a judeca intrările. Aceste standarde ar trebui să fie suficient de clare pentru ca participanții să înțeleagă ce va fi necesar pentru a câștiga. Și, desigur, concursul de fapt trebuie să fie judecat de aceste standarde, de către un judecător care este calificat pentru a face determinarea cine le îndeplinește. Standardele de judecată pentru concursuri se pot baza pe lucruri precum creativitatea și originalitatea. Standardele pot fi făcute mai specifice, de exemplu, afirmând că intrările vor fi judecate 65 la sută pe creativitate și 35 la sută pe originalitate. În mod ideal, standardele ar trebui definite în continuare prin descrierea a ceea ce se înțelege prin „creativitate” și „originalitate”.”

cel mai evident exemplu de a avea o regulă pentru neașteptat este să spui ce se întâmplă în caz de egalitate. Dacă o cravată este ruptă în ceea ce altfel este un joc de îndemânare printr-un desen aleatoriu sau prin răsturnarea unei monede, atunci concursul va fi considerat un joc de noroc și va fi o loterie ilegală. Se poate preveni acest lucru prin acordarea Premiului ambilor participanți la egalitate. Alternativ, egalitatea ar putea fi ruptă, cu condiția ca determinarea de către judecător a criteriilor mai ponderate (de exemplu, creativitatea dacă criteriile sunt ponderate 65-35) să decidă câștigătorul.

deoarece concursurilor le lipsește elementul de șansă, este în general permis ca elementul de considerație să fie prezent. Din nou, simpla solicitare a unui participant de a face ceva, cum ar fi scrierea unui eseu, va fi un efort suficient pentru o constatare a considerației. În plus, spre deosebire de o tombolă, uneori poate fi permisă luarea în considerare într-un concurs sub forma solicitării participantului să facă o achiziție sau să plătească o taxă de intrare.

Cu toate acestea, unele state nu permit sponsorului unui concurs să solicite nicio formă de cumpărare sau să perceapă o taxă de intrare, ci permit doar luarea în considerare sub formă de efort. Este posibil ca aceste state să fie excluse de la anumite concursuri. În orice caz, valoarea premiului nu ar trebui să depindă de taxele colectate de la participanți, deoarece atunci vor intra în joc legile jocurilor de noroc din cele 50 de state.

multe state au, de asemenea, cerințe specifice de divulgare pentru concursuri. În special, regulile trebuie să dezvăluie în mod clar toți banii sau alte considerații valoroase care trebuie acordate pentru a câștiga premiul. Celelalte informații care trebuie divulgate sunt similare cu cerințele de divulgare pentru tombole.

Direct Mail

utilizarea direct mail-ului pentru a promova tombolele creează sarcini suplimentare de divulgare atât în temeiul legislației federale, cât și al statului și poate fi preferabil să anulați participarea la una sau mai multe jurisdicții, mai degrabă decât să încercați să faceți față complexității și uneori mandatelor arbitrare ale acestor reguli.

Jocuri de noroc sancționate legal

S-ar putea întreba cum se încadrează astfel de jocuri de noroc ca bingo în această analiză. Bingo implică un premiu, o șansă și o considerație, deci este o loterie. Este legalizată prin excepții speciale în dreptul statului. În Georgia, de exemplu, bingo-ul este legal doar în două cazuri: (1) atunci când este administrat de organizații nonprofit sau scutite de taxe care au solicitat și au primit licențe de stat și (2) așa-numitul bingo recreativ, în care premiile de ușă sunt noncash și valoarea nu depășește o sumă prevăzută de Regulamentul Biroului de Investigații din Georgia. (Deci, da, aceste tombole de birou pentru caritate pot fi ilegale din punct de vedere tehnic.)

În ceea ce privește diferitele loterii de stat și multistate care se desfășoară astăzi, acestea îndeplinesc toate cerințele pentru o loterie, dar sunt sancționate în mod specific de constituțiile statului și scutite de legile anti-loterie.

greșeli comune

acestea sunt câteva dintre deficiențele tipice pe care le vedem în modul în care companiile derulează promoțiile pe care le sponsorizează:

• nerespectarea Termenilor materiale în publicitatea generală a promoției.
• incapacitatea de a furniza o metodă liberă de intrare.
• nerespectarea înregistrării atunci când este necesar (și pentru a acorda suficient timp pentru înregistrare).
• nerespectarea statutelor de divulgare prin poștă directă sau „anularea” promoției în anumite state.
• presupunând că legea canadiană este aceeași cu cea americană.
• nerespectarea criteriilor de jurizare în cadrul concursurilor.
• având mai mulți pași cu unul sau mai multe elemente de loterie ilegale.
• îngroparea dezvăluirilor necesare în numeroase linii dens ambalate de imprimare fină sau link-uri de internet la distanță (sau omițându-le cu totul).
• nerespectarea regulilor proprii ale sponsorului, inclusiv prin modificarea regulilor din midstream.

ignorați pe riscul dvs.

personalului de Marketing nu-i plac sarcinile respectării legale: lungimea și complexitatea regulilor de promovare, dezvăluirile mandatate, modificările aspectului și designului materialelor colaterale și timpul necesar pentru a depune regulile și a posta o obligațiune. Cu toate acestea, o promovare care a mers prost poate duce la publicitate proastă, iar legile promoțiilor sunt din ce în ce mai aplicate.

acțiunea concurenților pentru concurență neloială

sunteți urmărit. În 2005, reprezentantul francizatului Burger King a dat în judecată McDonald ‘s, susținând că McDonald’ s s-a angajat într-un comportament fals și înșelător (în temeiul Legii Lanham) prin devierea afacerilor de la Burger King cu jocurile promoționale McDonald ‘ s. Costumul legat de joc Monopoly McDonald, care a fost vizat de un inel de delapidare care ar fi furat piese de joc câștigătoare. Reprezentantul francizatului Burger King a susținut că McDonald ‘ s a continuat să conducă promoția chiar și după ce a aflat de probleme. Procesul a fost abandonat la aproximativ o lună după ce a fost depus; cu toate acestea, demonstrează că concurenții urmează promoțiile și pot și vor profita de promoțiile necorespunzătoare ale unei companii.

acțiunea concurenților nemulțumiți

nu fi drăguț. Două companii care au încercat să facă o glumă din concursurile lor au sfârșit prin a avea gluma înapoi. Un restaurant din Florida a organizat un concurs în care câștigătoarea a crezut că câștigă o nouă mașină Toyota. Cu toate acestea, restaurantul, ca parte a unei glume de Ziua nebunilor din aprilie, intenționa de fapt să ofere o nouă jucărie Yoda (personajul din Star Wars). În soluționarea litigiului, se pare că restaurantul a dat câștigătorului o nouă Toyota. În mod similar, un DJ radio din Los Angeles a oferit un Hummer H2 într-un „concurs” on-air de o săptămână în care ascultătorii trebuiau să urmeze câți kilometri au parcurs două vehicule Hummer H2. După ce a angajat un baby-sitter pentru a putea merge la post pentru a-și primi premiul, „câștigătorului” i s-a prezentat (în ziua păcălelilor) un model controlat prin radio. Câștigătorul a intentat un proces pentru 60.000 de dolari—costul unui H2 real.

acțiunea entităților guvernamentale

să fie evidentă. Tylenol a organizat o tombolă intitulată ” Survivor All-Stars—Tylenol Push Through the Pain Game.”Consumatorii au fost confuzi de reclamele pentru tombole și au crezut că trebuie să cumpere Tylenol pentru a intra. Doar în partea de jos a reclamei, cu litere mici, a existat o declarație conform căreia nu era necesară nicio achiziție pentru a intra. Într-un proces intentat de Procurorul General al Statului New York, Tylenol s-a stabilit plătind 52.000 de dolari în sancțiuni și Costuri civile. De asemenea, a fost de acord să (1) se abțină de la a spune că consumatorii trebuie să cumpere un produs pentru a intra într-o tombolă, (2) să indice în mod clar și vizibil că nu este necesară nicio achiziție pentru a intra în tombolă și (3) să dezvăluie metoda de intrare care nu necesită o achiziție.

„Nu” Cumpărare Înseamnă Nu. Într-o serie de tombole care oferă premii cu bilete mari, magazinele alimentare A&P au introdus automat clienții care au făcut achiziții folosind „cardul de Economii Bonus”, dar altfel nu au reușit să ofere clienților o metodă gratuită de intrare în locațiile sale de vânzare cu amănuntul. În plus, compania nu a reușit să posteze în mod vizibil regulile oficiale în magazine (inclusiv numărul și valoarea premiilor și statele în care rezidenții ar putea participa) și nu a înregistrat promoția. A & P a încheiat o înțelegere cu Procurorul General al Statului New York în 2004, conform căreia A&p a convenit în viitoarele promoții să pună la dispoziție formularele de intrare la locațiile sale de vânzare cu amănuntul, indiferent dacă consumatorul face o achiziție și să corecteze celelalte deficiențe. De asemenea, a fost de acord să plătească 38.000 de dolari în sancțiuni și Costuri civile.

nu discrimina. Publishers Clearing House a intrat în probleme pentru promoțiile sale, sugerând că un destinatar prin poștă directă a câștigat atunci când nu a făcut-o și că achiziționarea de produse a crescut șansele unui destinatar de a câștiga. În 2000, Publishers Clearing House a fost de acord să ramburseze 16 milioane de dolari clienților din 23 de state și Districtul Columbia. În plus, a fost de acord să-și modifice practicile de promovare prin introducerea în toate trimiterile poștale a unei „căsuțe de loterie” clare și vizibile, care conține (1) o declarație conform căreia achizițiile nu cresc șansele de câștig, (2) o declarație conform căreia consumatorul nu a câștigat, (3) o declarație conform căreia consumatorul nu trebuie să cumpere nimic pentru a intra în loterie, (4) șansele de a câștiga loteria și (5) o declarație conform căreia consumatorul poate intra de câte ori dorește. În același an, Publishers Clearing House a fost de acord să plătească 30 de milioane de dolari pentru soluționarea unui proces colectiv. Cu toate acestea, nu toate statele au fost de acord cu Termenii decontării de 16 milioane de dolari. În 2001, 26 de state care au respins acordul anterior au încheiat o înțelegere cu casa de compensare a editorilor în care compania a fost de acord să plătească 34 de milioane de dolari, constând în restituire de 19 milioane de dolari către clienți, 1 milion de dolari în sancțiuni civile și 14 milioane de dolari pentru litigiile și cheltuielile de administrare ale Statelor. De asemenea, compania a fost de acord să nu facă declarații false în promoțiile sale și să trateze toți participanții la fel, indiferent dacă au cumpărat reviste.

Fă Ce Spui. În 2004, CVS Corporation a organizat o tombolă în care clienții puteau câștiga o călătorie în Hawaii. Anunțul pentru tombole a indicat că clienții vor fi înscriși automat în tombole dacă vor face imprimări de pe camerele lor digitale și vor folosi cardurile CVS ExtraCare. De asemenea, au indicat că nu este necesară nicio achiziție pentru a intra și că oricine poate intra online la CVS.com. cu toate acestea, atunci când clienții au intrat online pentru a intra, li s-a spus că pot ridica un formular de intrare în magazinele CVS. Când clienții mergeau la magazinele CVS pentru a intra, nu erau disponibile formulare de intrare și li s-a spus să facă o achiziție tipărită digital pentru a intra. CVS s-a stabilit cu statul New York pentru 77.000 de dolari în sancțiuni și Costuri civile. În plus, CVS a fost de acord (1) să posteze regulile, regulamentele și formularele de intrare în locații vizibile din magazinele sale, (2) să informeze membrii personalului cu privire la regulile loteriei, astfel încât aceștia să poată informa clienții cu privire la modul adecvat de intrare fără a face o achiziție și (3) să dezvăluie metoda de intrare non-cumpărare pe toate reclamele la fel de vizibil ca metoda de intrare de cumpărare.

se pare că CV-urile au persistat în practicile sale întâmplătoare de tombole, deoarece în 2006 a fost din nou investigată de Procurorul General al Statului New York pentru că nu a oferit un mijloc adecvat clienților de a intra într-o tombolă fără o achiziție și a fost obligată să plătească o pedeapsă civilă de 152.000 de dolari pentru încălcarea acordului anterior. În plus față de cerințele enumerate în acordul anterior, CVS a fost de acord să înceapă un program de instruire și Conformitate pentru angajați care implică plasarea de semne și formulare de intrare în magazinele CVS.

Nu utilizați tipul de șoareci. Atât Tylenol, cât și CVS au fost criticate pentru că nu au dezvăluit suficient de vizibil încât nu a fost necesară nicio achiziție pentru a câștiga. Evitați utilizarea „tipului de șoareci” pentru a face dezvăluiri obligatorii (adică tipul care este îndepărtat de revendicarea principală, îngropat în alt text sau dificil de citit).

lecțiile învățate

tombolele și concursurile sunt puternic reglementate de legile federale și de stat. Companiile sponsorizate nu ar trebui să încerce să elaboreze reguli și să desfășoare promoții fără consultanță juridică de specialitate. Consilierul juridic ar trebui să fie implicat în dezvoltarea unei promoții de la început până la sfârșit—de la crearea structurii promoției până la asistarea în realizarea oricăror depuneri guvernamentale post-promovare. Sponsorii și consilierul lor trebuie să ia în considerare cerințele specifice statului (de exemplu, interdicțiile privind contravaloarea monetară pentru concursuri, înregistrarea și postarea obligațiunilor, depunerea în avans a regulilor oficiale și dezvăluirile speciale prin poștă directă) și să modifice structura propusă pentru a se potrivi cu calendarul dorit al companiei și nivelul de toleranță pentru sarcinile de conformitate. Bazarea regulilor oficiale pe cele de la terți sau promoțiile anterioare ale unei companii este doar un punct de plecare; Regulile în sine, prezentarea lor (de exemplu, site-ul web, afișarea magazinului, poșta directă) și toate materialele colaterale ar trebui revizuite pentru a observa vizibilitatea dezvăluirilor și conformitatea legală generală.

astfel de sfaturi nu trebuie să fie costisitoare pe termen lung. De-a lungul timpului, personalul de marketing va absorbi temele abordate mai sus și va putea structura mai bine promoțiile și regulile lor inițial; cu toate acestea, fiecare promoție tinde să fie oarecum diferită de ultima și se pot aplica seturi diferite de legi. Astfel, consilierul juridic trebuie consultat întotdeauna înainte de fiecare promoție.

contacte Avocat

pentru informații suplimentare, vă rugăm să contactați reprezentantul firmei principale sau unul dintre avocații enumerați mai jos. Mesajele generale de e-mail pot fi trimise folosind formularul „Contactați-Ne”, care poate fi găsit la www.jonesday.com.

Sidney R. Brown
1.404.581.8275
[email protected]

Amy E. Vieta
1.212.326.3420
[email protected]
publicațiile Jones Day nu ar trebui interpretate ca consultanță juridică cu privire la fapte sau circumstanțe specifice. Conținutul este destinat numai în scopuri de informare generală și nu poate fi citat sau menționat în nicio altă publicație sau procedură fără acordul prealabil scris al firmei, care trebuie dat sau reținut la discreția noastră. Pentru a solicita permisiunea de retipărire pentru oricare dintre publicațiile noastre, vă rugăm să folosiți formularul „Contactați-Ne”, care poate fi găsit pe site-ul nostru web la www.jonesday.com. Trimiterea prin poștă a acestei publicații nu are scopul de a crea, iar primirea acesteia nu constituie o relație avocat-client. Punctele de vedere prezentate aici sunt punctele de vedere personale ale autorilor și nu reflectă neapărat cele ale firmei.