• Articles
• admin

twoi marketingowcy ogłaszają, że od tygodni pracują nad promocją dla klientów i potencjalnych klientów, którzy będą uczestniczyć w wiodących targach branżowych w Nowym Jorku za dwa miesiące. Zaaranżowali, aby sponsorzy pokazu umieścili reklamę promocji w materiałach rejestracyjnych, które zostaną wysłane bezpośrednio do działów zakupów firm w USA i Kanadzie. Promocją będą „loterie”, w których każdy uczestnik otrzyma wejściówkę do losowania, odwiedzając trzy różne stoiska sponsorowane przez firmę na targach. Losowanie odbędzie się ostatniego dnia pokazu, a zwycięzca” głównej nagrody ” otrzyma wycieczkę o wartości 6000 USD dla dwóch osób na Tahiti. Uczestnicy muszą być obecni na losowaniu, aby wygrać. Dział marketingu musi dostarczyć ostateczną wersję reklamy materiałów rejestracyjnych targów w ciągu jednego tygodnia. Przygotowali pół strony sześciu zasad, zaadaptowanych z przykładów wziętych z sieci i oczekują zatwierdzenia od kierownictwa lub radcy prawnego.

* * *

oczywiście, to nie takie proste. Loterie i konkursy są regulowane przez szereg amerykańskich przepisów federalnych i stanowych. Kanada i Quebec mają swoje własne prawa. Podczas gdy konsultanci marketingowi i domy realizacji pomogą opracować materiały promocyjne i marketingowe, zazwyczaj nie biorą odpowiedzialności za zgodność z prawem.

w organizacji promocji należy pamiętać o trzech głównych celach prawnych:

1. unikaj promocji określanej jako Loteria.
2. unikaj naruszania przepisów dotyczących fałszywej reklamy, dokonując pełnego ujawnienia zasad i wszystkich istotnych kwestii związanych z promocją.
3. miej z góry zasadę na wszystko, co może pójść nie tak.

unikanie loterii

ilekroć firma zdecyduje się na loterię lub konkurs, musi zachować ostrożność, aby zorganizować promocję tak, aby nie była scharakteryzowana jako Loteria zgodnie z Prawem Federalnym lub stanowym. Prowadzenie loterii jest zbliżone do hazardu i w kilku stanach może być klasyfikowane jako przestępstwo.

promocja zostanie uznana za „loterię”, jeśli ma trzy cechy: (1) możliwość wzięcia udziału, (2) szansę i (3) nagrodę. Ogólnie rzecz biorąc, loterie (losowanie nagród) nie są klasyfikowane jako Loteria, ponieważ nie są brane pod uwagę (tj. coś wartościowego, co uczestnik musi dać). Prawdziwe „konkursy” nie kwalifikują się jako loterie, ponieważ umiejętności zastępują szansę (np. najlepszy golfista, najlepsze hasło). Nawet jeśli loteria lub konkurs nie mogą być uważane za nielegalną loterię, takie promocje są nadal regulowane przez prawo. W zależności od tego, jak zorganizowana jest promocja (i jakie wyjątkowe problemy może podnieść struktura), może być konieczne przegląd prawa każdego państwa, w którym firma sponsorująca będzie skierowana do potencjalnych uczestników.

loterie

loterie posiadają dwie z trzech cech loterii: szansę i nagrodę. W związku z tym, aby uniknąć klasyfikacji jako Loteria, loterie nie mogą wymagać rozważenia.

„rozpatrzenie” definiuje się jako wymaganie od uczestnika podania czegoś wartościowego w celu wzięcia udziału w losowaniu. Najłatwiej zidentyfikowaną lub typową formą rozważenia jest wymóg dokonania zakupu lub płatności, aby wejść, np. poprzez zakup telefonu komórkowego lub nawet uiszczenie opłaty rejestracyjnej za udział w targach, na których odbędzie się losowanie. Rozważania mogą również dotyczyć jedynie nałożenia na uczestnika znacznego wysiłku lub czasu, np. nałożenia na uczestnika obowiązku wypełnienia długiego kwestionariusza marketingowego lub nałożenia na uczestników obowiązku odwiedzenia trzech stoisk na targach. Chociaż kwestia nie jest jasna, niektóre państwa mogą uznać, że” rozważenie ” istnieje, jeśli sponsor loterii otrzyma korzyść dzięki wysiłkom uczestnika, taką jak cenna przewaga konkurencyjna lub szansa ekonomiczna dla sponsora (np. firma handlowa numizmatyczna prosząca uczestników o opisanie swoich kolekcji monet).

w niektórych przypadkach loteria, która w przeciwnym razie zostałaby sklasyfikowana jako nielegalna loteria, ponieważ jest obecna, może być legalna poprzez udostępnienie „darmowej” metody zgłoszenia (np., zezwalając Uczestnikowi na wysłanie w jego imieniu na pocztówce bez konieczności zakupu produktu sponsora lub wypełniania ankiety). Sponsor nie może jednak dyskryminować uczestników loterii. Ci, którzy rozważają wejście, nie mogą być traktowani inaczej lub bardziej przychylnie niż ci, którzy nie rozważają. Szanse na wygraną muszą być takie same dla obu. Radzenie sobie z tymi dwoma różnicami spowodowałoby presję, aby uczestnicy zdecydowali się na rozważenie, zamieniając loterie w nielegalną loterię.

niektóre stany wymagają rejestracji loterii. Na przykład Nowy Jork i Floryda wymagają rejestracji i wysłania obligacji, jeśli wartość detaliczna nagrody do rozdania przekracza 5 000 USD, a loterie są prowadzone w związku ze sprzedażą lub reklamą produktów lub usług konsumenckich. Jeśli promocja spełnia te kryteria, loterie będą musiały zostać zarejestrowane lub zasady będą szczególnie musiały wykluczyć mieszkańców tych stanów z udziału. Rejestracji w Nowym Jorku i na Florydzie należy dokonać przed rozpoczęciem promocji; w Nowym Jorku okres wynosi 30 dni. Każda z tych jurysdykcji będzie karać gwałcicieli.

ponadto Federalna Komisja Handlu i wiele przepisów stanowych regulujących loterie koncentruje się na ujawnianiu określonych istotnych informacji uczestnikom. Oficjalne zasady większości loterii muszą zatem zawierać takie informacje, jak nazwa i adres sponsora, czas trwania loterii, przyznane nagrody, wartość detaliczna nagród i szanse na wygraną. Zasady muszą również ujawniać uprawnienia do wzięcia udziału w loterii, warunki uczestnictwa oraz wszelkie ograniczenia związane z loteriami.

w celu uniknięcia potencjalnej odpowiedzialności, oprócz ujawnienia prawnie wymaganych informacji, sponsor powinien upewnić się, że zasady promocji są odpowiednio opracowane, aby radzić sobie z różnymi potencjalnymi wynikami w celu uniknięcia lub uniknięcia roszczeń ze strony niezadowolonych uczestników. Na przykład, jeśli nagrodą jest podróż, czy zwycięzca będzie musiał ponieść koszty transportu na lotnisko? Co z posiłkami? W jakim mieście może powstać lot? Co zrobić, jeśli lot zostanie odwołany lub hotel jest tymczasowo zamknięty?

konkursy

konkursy na ogół nie kwalifikują się jako loterie, ponieważ nie mają elementu szansy. Nagroda przyznawana jest raczej na podstawie umiejętności uczestnika. Na przykład konkurs może obejmować napisanie eseju na określony temat, odpowiadanie na pytania ciekawostek, rozwiązywanie zagadek lub współzawodnictwo w sporcie. Ze względu na brak szans, konkursy zazwyczaj wymagają, aby uczestnik uwzględnił udział, chociaż niektóre stany ograniczają charakter rozważań, które mogą być wymagane.

aby zakwalifikować się jako prawdziwy konkurs, szansa w żaden sposób nie może wejść w ustalenie zwycięzcy nagrody. Gra musi pozwolić uczestnikom realną szansę na ćwiczenie umiejętności. Zgadywanki na ogół nie są uważane za konkursy umiejętności, ponieważ element przypadku jest uważany za dominujący w decydowaniu o wyniku gry. Ponadto, konkurs nie może wymagać od uczestników do wykonania prawie niemożliwe zadanie, takie jak liczenie ile jellybeans są w słoiku, ponieważ szansa okaże się dominować nad umiejętności. Wreszcie, pytania lub zagadki nie mogą mieć kilku różnych możliwych odpowiedzi, z których tylko jedna jest „poprawna.”

aby konkurs był prawdziwą grą umiejętności, oficjalne zasady muszą ujawniać standardy, które będą używane do oceniania zgłoszeń. Standardy te powinny być wystarczająco jasne, aby uczestnicy mogli zrozumieć, co będzie wymagane, aby wygrać. I oczywiście konkurs musi być oceniany według tych standardów, przez sędziego, który ma Kwalifikacje do decydowania, kto je spełnia. Standardy oceniania konkursów mogą być oparte na takich rzeczach jak kreatywność i oryginalność. Standardy mogą być bardziej szczegółowe, np. stwierdzając, że zgłoszenia będą oceniane w 65 procentach pod względem kreatywności i 35 procentach pod względem oryginalności. Idealnie, standardy powinny być dalej definiowane przez opisanie tego, co rozumie się przez „kreatywność” i „oryginalność.”

najbardziej oczywistym przykładem posiadania reguły na nieoczekiwane jest stwierdzenie, co dzieje się w przypadku remisu. Jeśli remis zostanie przerwany w grze umiejętności przez losowanie lub rzucenie monetą, konkurs zostanie uznany za grę losową i będzie nielegalną loterią. Można temu zapobiec, przyznając nagrodę obu wiązanym uczestnikom. Alternatywnie, remis może zostać przerwany, pod warunkiem, że o zwycięstwie zadecyduje rozstrzygnięcie przez sędziego bardziej ważonych kryteriów (np. kreatywność, jeśli kryteria są ważone 65-35).

ponieważ w konkursach nie ma elementu przypadku, ogólnie dopuszcza się obecność elementu rozważania. Ponownie, samo wymaganie od uczestnika zrobienia czegoś, takiego jak napisanie eseju, będzie wystarczającym wysiłkiem do znalezienia rozważenia. Ponadto, w przeciwieństwie do loterii, czasami może być dozwolone rozpatrzenie w konkursie w formie wymagania od uczestnika do dokonania zakupu lub uiszczenia opłaty startowej.

niektóre stany jednak nie zezwalają sponsorowi konkursu na Wymaganie jakiejkolwiek formy zakupu lub pobierania opłaty startowej, a jedynie zezwalają na rozpatrzenie w formie wysiłku. Państwa te mogą wymagać wykluczenia z niektórych konkursów. W każdym razie wartość nagrody nie powinna zależeć od opłat pobranych od uczestników, ponieważ wtedy wejdzie w życie prawo hazardowe 50 stanów.

wiele stanów ma również specyficzne wymagania dotyczące ujawniania informacji na temat konkursów. W szczególności zasady muszą wyraźnie ujawniać wszystkie pieniądze lub inne cenne uwagi, które muszą być przekazane, aby wygrać nagrodę. Pozostałe informacje wymagane do ujawnienia są podobne do wymogów dotyczących ujawniania informacji dotyczących loterii.

Direct Mail

korzystanie z direct mail do promowania loterii tworzy dodatkowe obciążenia ujawniające zarówno na mocy prawa federalnego, jak i stanowego, i może być lepiej unieważnić uczestnictwo w jednej lub kilku jurysdykcjach, zamiast próbować radzić sobie ze złożonością, a czasami arbitralnymi mandatami tych zasad.

legalnie usankcjonowany Hazard

można się zastanawiać, jak takie gry losowe jak bingo pasują do tej analizy. Bingo obejmuje nagrodę, szansę i rozważenie, więc jest to loteria. Jest ona legalna przez szczególne wyjątki w prawie państwowym. Na przykład w Gruzji bingo jest legalne tylko w dwóch przypadkach: (1) gdy prowadzone jest przez organizacje non-profit lub organizacje zwolnione z podatku, które złożyły wniosek i otrzymały licencje państwowe, oraz (2) tak zwane bingo rekreacyjne, w którym nagrody drzwiowe są niedozwolone, a wartość nie przekracza kwoty określonej w rozporządzeniu Biura Śledczego Gruzji. (Więc tak, te loterie biurowe na cele charytatywne mogą być technicznie nielegalne.)

W odniesieniu do różnych loterii państwowych i wielostanowych, które są prowadzone dzisiaj, spełniają wszystkie wymagania dotyczące loterii, ale są one szczególnie usankcjonowane przez Konstytucje państwowe i wyłączone z anty-loterii prawa.

typowe błędy

oto niektóre z typowych niedociągnięć, które widzimy w sposobie prowadzenia przez firmy sponsorowanych przez nie promocji:

• nieujawnienie istotnych warunków w ogólnej reklamie promocji.
• Brak rejestracji w razie potrzeby (i zapewnienie wystarczającego czasu na rejestrację).
• nieprzestrzeganie przepisów dotyczących ujawniania informacji bezpośrednio lub „unieważnienie” promocji w poszczególnych stanach.
• Niezastosowanie się do kryteriów oceniania w konkursach.
• posiadanie wielu kroków z jednym lub kilkoma nielegalnymi elementami loterii.
• zakopywanie wymaganych informacji w licznych, gęsto upakowanych liniach drobnego druku lub zdalnych łączach internetowych (lub ich całkowite pominięcie).
• nieprzestrzeganie własnych zasad sponsora, w tym poprzez zmianę zasad w połowie.

Ignoruj na własne ryzyko

personel marketingowy nie lubi obciążeń związanych z zgodnością z prawem: długości i złożoności zasad promocji, wymaganych ujawnień, zmian w układzie i projekcie materiałów dodatkowych oraz czasu, jaki może potrwać, aby złożyć zasady i złożyć zobowiązanie. Jednak zła promocja może prowadzić do złej reklamy, a prawa dotyczące promocji są coraz bardziej egzekwowane.

Akcja konkurentów o nieuczciwą konkurencję

jesteś obserwowany. W 2005 roku przedstawiciel franczyzobiorcy Burger Kinga pozwał McDonald 's, twierdząc, że McDonald’ s prowadził fałszywe i oszukańcze postępowanie (na mocy ustawy Lanham Act), Odciągając biznes od Burger Kinga za pomocą gier promocyjnych McDonald ’ s. Pozew dotyczył gry McDonald ’ s Monopoly, której celem była defraudacja pierścienia, który rzekomo kradł zwycięskie elementy gry. Przedstawiciel franczyzobiorcy Burger King twierdził, że McDonald ’ s nadal prowadził promocję, nawet po tym, jak dowiedział się o problemach. Pozew został odrzucony około miesiąca po jego złożeniu; jednak pokazuje, że konkurenci śledzą promocje i mogą i będą korzystać z niewłaściwie prowadzonych promocji firmy.

Akcja Niezadowolonych uczestników

Nie bądź słodki. Dwie firmy, które próbowały zrobić żart ze swoich konkursów, zakończyły się niepowodzeniem. Restauracja na Florydzie zorganizowała konkurs, w którym zwycięzca myślał, że wygra nowy samochód Toyoty. Jednak restauracja, w ramach żartu Prima Aprilisowego, zamierzała oddać nową zabawkę Yodę (postać z Gwiezdnych Wojen). W rozstrzygnięciu sporu, wygląda na to, że restauracja dała zwycięzcy nową Toyotę. Podobnie, DJ radiowy w Los Angeles zaproponował Hummera H2 w tygodniowym „konkursie” na antenie, w którym słuchacze mieli śledzić, ile kilometrów przejechały dwa pojazdy Hummer H2. Po wynajęciu opiekunki do dziecka, aby mogła udać się do stacji, aby odebrać nagrodę, „zwycięzca” został przedstawiony (w Prima Aprilis) z modelem sterowanym radiowo. Zwycięzca wniósł pozew o $ 60,000-koszt prawdziwego H2.

działania jednostek rządowych

Tylenol odbył loterię zatytułowaną ” Survivor All-Stars-Tylenol Push Through the Pain Game.”Konsumenci byli zdezorientowani reklamami loterii i myśleli, że muszą kupić Tylenol, aby wejść. Tylko na dole ogłoszenia, drobnym drukiem, było oświadczenie, że nie trzeba było dokonać zakupu. W pozwie wniesionym przez prokuratora generalnego stanu Nowy Jork, Tylenol rozliczył się płacąc 52 000 dolarów kar i kosztów cywilnych. Rada zgodziła się również (1) powstrzymać się od stwierdzenia, że konsumenci muszą zakupić produkt, aby wziąć udział w loterii, (2) wyraźnie i wyraźnie wskazać, że żaden zakup nie jest konieczny, aby wziąć udział w loterii, oraz (3) Ujawnić metodę wejścia, która nie wymaga zakupu.

” Nie ” Zakup Oznacza Nie. W serii loterii oferujących duże nagrody, sklepy spożywcze& P automatycznie weszły do klientów, którzy dokonali zakupów za pomocą „bonusowej karty oszczędnościowej”, ale poza tym nie zapewniły klientom bezpłatnej metody wejścia w swoich punktach sprzedaży detalicznej. Ponadto firma nie zamieściła w sklepach oficjalnych zasad (m.in. liczby i wartości nagród oraz stanów, w których mieszkańcy mogli wziąć udział) oraz nie zarejestrowała promocji. A&P zawarło w 2004 r.ugodę z Prokuratorem Generalnym stanu Nowy Jork, na mocy której a&p uzgodniło w przyszłych promocjach, że formularze zgłoszeniowe będą łatwo dostępne w punktach sprzedaży detalicznej, niezależnie od tego, czy konsument dokona zakupu, oraz że skoryguje Pozostałe braki. Zgodził się również zapłacić 38 000 dolarów w karach i kosztach cywilnych.

Nie Dyskryminuj. Publishers Clearing House wpadł w kłopoty z powodu swoich promocji, rzekomo sugerując, że odbiorca poczty bezpośredniej wygrał, gdy nie wygrał, a kupowanie produktów zwiększyło szanse odbiorcy na wygraną. W 2000 roku Publishers Clearing House zgodziło się zwrócić 16 milionów dolarów klientom w 23 stanach i Dystrykcie Kolumbii. Ponadto zgodził się zmodyfikować swoje praktyki promocyjne, umieszczając we wszystkich mailingach wyraźne i widoczne „pudełko faktów o loteriach”, które zawiera (1) oświadczenie, że zakupy nie zwiększają szans na wygraną, (2) oświadczenie, że konsument nie wygrał, (3) oświadczenie, że konsument nie musi niczego kupować, aby wziąć udział w loteriach, (4) szanse na wygraną w loteriach i (5) oświadczenie, że konsument może wprowadzić tyle razy, ile chce. W tym samym roku Publishers Clearing House zgodziło się zapłacić 30 milionów dolarów w rozliczeniu pozwu zbiorowego. Jednak nie wszystkie stany zgodziły się na warunki ugody w wysokości 16 milionów dolarów. W 2001 roku 26 państw, które odrzuciły wcześniejszą ugodę, zawarło ugodę z Izbą Rozliczeniową wydawców, w której firma zgodziła się zapłacić 34 miliony dolarów, składającą się z 19 milionów dolarów restytucji dla klientów, 1 miliona dolarów kar cywilnych i 14 milionów dolarów na wydatki sądowe i administracyjne Stanów. Firma zgodziła się również nie składać fałszywych oświadczeń w swoich promocjach i traktować wszystkich uczestników tak samo, niezależnie od tego, czy kupili czasopisma.

Rób Co Mówisz. W 2004 roku CVs Corporation przeprowadziło loterię, w której klienci mogli wygrać wycieczkę na Hawaje. Ogłoszenie dotyczące loterii wskazywało, że klienci będą automatycznie wpisywani do loterii, jeśli wykonają wydruki ze swoich aparatów cyfrowych i użyją kart CVs ExtraCare. Wskazali również, że do wejścia nie jest konieczny żaden zakup i że każdy może wejść online na CVS.com. jednak, gdy klienci weszli online, aby wejść, powiedziano im, że mogą odebrać formularz zgłoszeniowy w sklepach CVS. Kiedy klienci udali się do sklepów CVS, aby wejść, nie były dostępne formularze zgłoszeniowe i powiedziano im, aby dokonali zakupu druku cyfrowego, aby wejść. CVS rozliczone ze stanem Nowy Jork za $ 77,000 kar i kosztów cywilnych. Dodatkowo, CVS zgodziło się (1) zamieścić Regulamin, Regulamin i formularze zgłoszeniowe w widocznych miejscach w swoich sklepach, (2) poinformować pracowników o zasadach loterii, aby mogli poinformować klientów o prawidłowym sposobie wejścia bez dokonywania zakupu oraz (3) Ujawnić metodę wejścia bez zakupu we wszystkich reklamach tak wyraźnie, jak metoda wejścia zakupu.

najwyraźniej CVS utrzymał się w swoich przypadkowych praktykach loteryjnych, ponieważ w 2006 roku po raz kolejny został zbadany przez prokuratora generalnego stanu Nowy Jork za niedostarczenie odpowiednich środków dla klientów, aby wziąć udział w loteriach bez zakupu i był zobowiązany do zapłaty kary cywilnej w wysokości 152,000 za naruszenie poprzedniej ugody. Oprócz wymagań wymienionych w poprzednim rozliczeniu, CVS zgodziło się rozpocząć program szkoleniowy i compliance dla pracowników obejmujący umieszczanie znaków i formularzy zgłoszeniowych w sklepach CVS.

Nie używaj myszy typu. Zarówno Tylenol, jak i CVS były krytykowane za to, że nie ujawniły na tyle wyraźnego, że nie było potrzeby zakupu, aby wygrać. Unikaj używania „typu myszy” przy dokonywaniu obowiązkowych ujawnień (tj. typu, który jest odległy od głównego twierdzenia, zakopany w innym tekście lub trudny do odczytania).

wyciągnięte wnioski

loterie i konkursy są ściśle regulowane przez prawo federalne i stanowe. Firmy sponsorujące nie powinny próbować wymyślać zasad i prowadzić promocji bez fachowej porady prawnej. Radca prawny powinien być zaangażowany w rozwój promocji od początku do końca—od stworzenia struktury promocji po pomoc w sporządzaniu wszelkich zgłoszeń pokonferencyjnych. Sponsorzy i ich doradcy muszą wziąć pod uwagę wymagania specyficzne dla państwa (np. zakazy dotyczące wynagrodzenia pieniężnego za konkursy, rejestrację i księgowanie obligacji, wcześniejsze złożenie oficjalnych zasad i specjalne ujawnienia bezpośrednie) i zmodyfikować proponowaną strukturę, aby pasowała do pożądanego czasu i poziomu tolerancji firmy dla obciążeń zgodności. Oparcie oficjalnych zasad na zasadach osób trzecich lub wcześniejszych promocjach firmy jest tylko punktem wyjścia; same zasady, ich prezentacja (np. strona internetowa, wyświetlanie w sklepie, poczta bezpośrednia) i wszystkie materiały dodatkowe powinny być sprawdzane pod kątem widoczności ujawnień i ogólnej zgodności z prawem.

takie porady nie muszą być drogie na dłuższą metę. Z czasem personel marketingowy wchłonie powyższe tematy i będzie w stanie lepiej zorganizować promocje i ich zasady na początku; jednak każda promocja różni się nieco od poprzedniej i mogą obowiązywać inne zestawy przepisów. Dlatego przed każdą promocją należy zawsze skonsultować się z radcą prawnym.

kontakt z prawnikiem

aby uzyskać więcej informacji, skontaktuj się z głównym przedstawicielem firmy lub jednym z prawników wymienionych poniżej. Ogólne wiadomości e-mail można wysyłać za pomocą formularza „Skontaktuj Się Z Nami”, który znajduje się pod adresem www.jonesday.com.

Sidney R. Brown
1.404.581.8275
[email protected]

Amy E. Vieta
1.212.326.3420
[email protected]
publikacje Jones Day nie powinny być interpretowane jako porady prawne dotyczące konkretnych faktów lub okoliczności. Treści są przeznaczone wyłącznie do ogólnych celów informacyjnych i nie mogą być cytowane ani odwoływane w żadnej innej publikacji lub postępowaniu bez uprzedniej pisemnej zgody Firmy, które mogą być udzielone lub wstrzymane według naszego uznania. Aby poprosić o pozwolenie na przedruk dowolnej z naszych publikacji, skorzystaj z naszego formularza „Skontaktuj się z nami”, który znajduje się na naszej stronie internetowej pod adresem www.jonesday.com. Mailing niniejszej publikacji nie ma na celu stworzenia, a jej otrzymanie nie stanowi relacji adwokat-klient. Przedstawione w niniejszym dokumencie poglądy są osobistymi poglądami autorów i niekoniecznie odzwierciedlają poglądy firmy.