• Articles
• admin

vaši marketingoví lidé oznamují, že již několik týdnů pracují na propagaci pro zákazníky a potenciální zákazníky, kteří se zúčastní předního průmyslového veletrhu v New Yorku za dva měsíce. Zařídili, aby sponzoři show zahrnuli reklamu na propagaci do registračních materiálů, které budou zaslány přímo nákupním oddělením společností v USA a Kanadě. Propagace bude „loterie“, ve které každý účastník obdrží vstup do losování návštěvou tří různých stánků sponzorovaných společností na výstavě. Losování se bude konat v poslední den přehlídky a vítěz „Velké ceny“ obdrží výlet 6 000 dolarů pro dva na Tahiti. Účastníci musí být přítomni na losování, aby vyhráli. Marketingové oddělení musí dodat konečnou verzi reklamy na registrační materiály veletrhu do jednoho týdne. Připravili půl stránky šesti pravidel, upravené z příkladů odebraných z webu, a chtějí souhlas od vedení nebo generálního poradce.

* * *

samozřejmě to není tak snadné. Loterie a soutěže se řídí řadou amerických federálních a státních zákonů. Kanada A Quebec mají své vlastní zákony. Zatímco marketingoví konzultanti a realizační domy pomohou vyvinout propagační a marketingové materiály, obvykle nenesou odpovědnost za dodržování právních předpisů.

při strukturování propagace je třeba mít na paměti tři hlavní právní cíle:

1. vyvarujte se propagace charakterizované jako loterie.
2. Vyhněte se porušování zákonů o falešné reklamě tím, že plně zveřejníte pravidla a všechny podstatné otázky související s propagací.
3. mít předem pravidlo pro to, co by se mohlo pokazit.

vyhnout se loterii

kdykoli se společnost rozhodne spustit loterie nebo soutěž, musí být opatrná při strukturování propagace tak, aby nebyla charakterizována jako loterie podle federálních nebo státních zákonů. Vedení loterie je podobné hazardu a v několika státech může být klasifikováno jako zločin.

propagace bude považována za „loterii“, pokud má tři funkce: (1) protiplnění za vstup, (2) šance a (3) cena. Obecně platí, že loterie (náhodný losování o cenu) není klasifikován jako loterie, protože postrádá protihodnotu(tj. Skutečné „soutěže“ se nekvalifikují jako loterie, protože dovednost nahrazuje šanci (např. Přestože loterie nebo soutěž nelze považovat za nelegální loterii, takové propagační akce jsou stále upraveny zákonem. V závislosti na tom, jak je propagace strukturována (a jaké jedinečné problémy může struktura vyvolat), může být nutné přezkoumat zákony každého státu, ve kterém se sponzorující společnost zaměří na potenciální účastníky.

loterie

loterie mají dvě ze tří charakteristik loterie: šance a cena. Proto, aby se zabránilo klasifikaci jako loterie, loterie nesmí zahrnovat zvážení.

„úvaha“ je definována jako požadavek, aby účastník dal něco hodnotného, aby mohl vstoupit do výkresu. Nejsnadněji identifikovatelnou nebo typickou formou protiplnění je vyžadování nákupu nebo platby za vstup, např. zakoupením mobilního telefonu nebo dokonce zaplacením registračního poplatku za účast na veletrhu, na kterém se bude losování konat. Úvaha může také existovat pouze tím, že účastník požaduje, aby vynaložil značné úsilí nebo čas, např. vyžadoval, aby účastník vyplnil zdlouhavý marketingový dotazník nebo požadoval, aby účastníci navštívili tři stánky na veletrhu. I když problém není jasný, některé státy mohou najít „protihodnotu“, pokud sponzor loterií získá výhodu prostřednictvím úsilí účastníka, jako je cenná konkurenční výhoda nebo ekonomická příležitost pro sponzora (např. obchodní společnost numismatics, která žádá účastníky, aby popsali své sbírky mincí).

v některých případech může být loterie, která by jinak byla klasifikována jako nelegální loterie, protože je přítomna protiplnění, legální tím, že zpřístupní „bezplatný“ způsob vstupu (např., umožňující účastníkovi zaslat své jméno na pohlednici, aniž by musel kupovat produkt sponzora nebo vyplňovat průzkum). Zadavatel, nicméně, nesmí diskriminovat ve svém zacházení s účastníky loterie. S těmi, kteří uvažují o vstupu, nesmí být zacházeno jinak, nebo příznivěji, než s těmi, kteří nedávají žádnou úvahu. Šance na výhru musí být pro oba stejné. Jednání s těmito dvěma odlišně by vytvořilo tlak na účastníky, aby se rozhodli poskytnout určitou úvahu, soustružení loterií na nelegální loterii.

některé státy vyžadují registraci loterií. Například New York a Florida vyžadují registraci a zveřejnění dluhopisu, pokud maloobchodní hodnota ceny, která má být rozdána, přesáhne 5,000 XNUMX $a loterie se konají v souvislosti s prodejem nebo reklamou spotřebních výrobků nebo služeb. Pokud propagace splňuje tato kritéria, loterie budou muset být zaregistrovány nebo pravidla budou muset výslovně vyloučit obyvatele těchto států z účasti. Registrace v New Yorku a na Floridě musí být provedena před zahájením propagace; v New Yorku je doba 30 dní. Každá z těchto jurisdikcí pokutuje porušovatele.

kromě toho se Federální obchodní komise a mnoho státních zákonů upravujících loterie zaměřuje na zveřejnění specifikovaných materiálních informací účastníkům. Oficiální pravidla většiny loterií proto musí zahrnovat takové věci, jako je jméno a adresa sponzora, doba trvání loterií, rozdané ceny, maloobchodní hodnota cen, a šance na výhru. Pravidla musí také uvádět způsobilost pro vstup, podmínky pro vstup, a jakákoli omezení v souvislosti s loteriemi.

aby se předešlo potenciální odpovědnosti, měl by sponzor kromě poskytování právně nařízených zveřejnění zajistit, aby pravidla propagace byla řádně vypracována, aby se vypořádala s různými potenciálními výsledky ve snaze vyhnout se nebo odvrátit nároky nespokojených účastníků. Například, pokud je cena výlet, bude vítěz muset nést náklady na dopravu na letiště? A co jídlo? V jakém městě může let vzniknout? Co když je let zrušen nebo je hotel dočasně uzavřen?

soutěže

soutěže se obecně nekvalifikují jako loterie, protože jim chybí prvek náhody. Cena se uděluje spíše na základě dovedností účastníka. Například soutěž může zahrnovat psaní eseje na konkrétní téma, zodpovězení triviálních otázek, řešení hádanky nebo soutěž ve sportu. Protože šance chybí, soutěže obecně vyžadují, aby účastník zvážil vstup, i když některé státy omezují povahu protiplnění, které může být požadováno.

aby se chance kvalifikovala jako skutečná soutěž, nemůže v žádném případě vstoupit do určení vítěze ceny. Hra musí dovolit účastníkům skutečnou příležitost pro výkon dovedností. Hádající hry se obecně nepovažují za dovednostní soutěže, protože prvek náhody je považován za převládající při určování výsledku hry. Kromě toho, soutěž nemusí vyžadovat, aby účastníci provedli téměř nemožný úkol, například spočítat, kolik jellybeans je ve sklenici, protože se zjistí, že šance převažuje nad dovedností. Konečně, otázky nebo hádanky nemohou mít několik různých možných odpovědí, pouze jedna z nich je „správná“.“

aby byla soutěž skutečně dovednostní hrou, musí oficiální pravidla zveřejňovat standardy, které budou použity k posouzení příspěvků. Tyto normy by měly být dostatečně jasné, aby účastníci pochopili, co bude nutné k vítězství. A, samozřejmě, soutěž musí být skutečně posuzována podle těchto standardů, soudcem, který je kvalifikovaný k určení toho, kdo je splňuje. Standardy posuzování soutěží mohou být založeny na takových věcech, jako je kreativita a originalita. Normy mohou být konkrétnější, například tím, že se uvádí, že příspěvky budou posuzovány 65 procent na kreativitu a 35 procent na originalitu. Ideálně, standardy by měly být dále definovány popisem toho, co se rozumí „kreativitou“ a „originalitou“.“

nejviditelnějším příkladem pravidla pro neočekávané je uvedení toho, co se stane v případě remízy. Pokud je remíza přerušena v tom, co je jinak dovednostní hrou náhodným losováním nebo hodením mince, bude soutěž považována za hazardní hru a bude nelegální loterií. Tomu lze zabránit udělením ceny oběma svazujícím účastníkům. Alternativně může být kravata přerušena stanovením, že o vítězi rozhodne soudce o vážnějších kritériích (např. kreativita, pokud jsou kritéria vážena 65-35).

protože soutěže postrádají prvek náhody, je obecně přípustné, aby byl prvek úvahy přítomen. Znovu, pouhé vyžadování účastníka, aby něco udělal, jako je psaní eseje, bude dostatečné úsilí pro zjištění zvážení. Kromě toho, na rozdíl od loterie, někdy může být v soutěži povoleno zvážení ve formě požadavku na účastníka, aby provedl nákup nebo zaplatil vstupní poplatek.

některé státy však neumožňují Zadavateli soutěže požadovat jakoukoli formu nákupu nebo účtovat vstupní poplatek, ale umožňují pouze protiplnění ve formě úsilí. Tyto státy možná budou muset být vyloučeny z určitých soutěží. V každém případě by hodnota ceny neměla záviset na poplatcích vybíraných od účastníků, protože pak vstoupí do hry zákony o hazardních hrách 50 států.

mnoho států má také specifické požadavky na zveřejňování soutěží. Pravidla musí zejména jasně uvádět všechny peníze nebo jiné cenné protiplnění, které musí být poskytnuty k získání ceny. Ostatní informace, které je třeba zveřejnit, jsou podobné požadavkům na zveřejňování sázek.

Direct Mail

použití direct mailu k propagaci loterií vytváří další zátěž pro zveřejňování podle federálního i státního práva a může být vhodnější zrušit účast v jedné nebo více jurisdikcích, než se pokusit vypořádat se složitostí a někdy svévolnými mandáty těchto pravidel.

právně sankcionované hazardní hry

jeden by se mohl divit, jak takové hazardní hry jako bingo zapadají do této analýzy. Bingo zahrnuje cenu, šanci a zvážení, takže je to loterie. Je legální zvláštními výjimkami ve státním právu. Například v Gruzii je bingo legální pouze ve dvou případech: (1) při provozování neziskovými organizacemi nebo organizacemi osvobozenými od daně, které požádaly a byly jim uděleny státní licence, a (2) tzv. rekreační bingo, ve kterém jsou ceny dveří bezhotovostní a hodnota nepřesahuje částku stanovenou nařízením gruzínského Úřadu pro vyšetřování. (Takže ano, ty kancelářské tomboly pro charitu mohou být technicky nezákonné.)

s ohledem na různé státní a vícestátní loterie, které jsou dnes provozovány, splňují všechny požadavky na loterii, ale jsou výslovně sankcionovány státními ústavami a osvobozeny od zákonů proti loterii.

časté chyby

To jsou některé z typických nedostatků, které vidíme v tom, jak společnosti provozují propagační akce, které sponzorují:

• nezveřejnění materiálních podmínek v obecné reklamě na propagaci.
• neposkytnutí bezplatné metody vstupu.
• selhání registrace v případě potřeby(a poskytnout dostatek času na registraci).
• nedodržení stanov o zveřejnění přímé pošty nebo „zrušení“ propagace v konkrétních státech.
• za předpokladu, že kanadské právo je stejné jako americké právo.
• nedodržení kritérií pro posuzování v soutěžích.
• s více kroky s jedním nebo více nelegálních loterijních prvků.
• pohřbívání požadovaných informací v četných, hustě zabalených řádcích drobného tisku nebo vzdálených internetových odkazů(nebo jejich úplné vynechání).
• nedodržení vlastních pravidel sponzora, včetně změny pravidel v midstream.

ignorujte na vlastní nebezpečí

marketingovým pracovníkům se nelíbí břemeno dodržování právních předpisů: délka a složitost propagačních pravidel, nařízená zveřejnění, změny rozvržení a designu kolaterálních materiálů a čas, který může trvat, než pravidla podáte a zveřejníte dluhopis. Propagace, která se pokazila, však může vést ke špatné publicitě a stále více se prosazují zákony o propagaci.

akce konkurentů pro nekalou soutěž

jste sledováni. V roce 2005 zástupce franšízy Burger King žaloval McDonald ‚s a tvrdil, že McDonald‘ s se dopustil falešného a klamného chování (podle zákona Lanham) tím, že odklonil podnikání od Burger King s propagačními hrami McDonald ‚ s. Žaloba se týkala hry McDonald ‚ s Monopoly, která byla terčem zpronevěry, která údajně ukradla vítězné herní kousky. Zástupce franšízy Burger King tvrdil, že McDonald ‚ s pokračoval v propagaci i poté, co se o problémech dozvěděl. Žaloba byla zrušena asi měsíc poté, co byla podána; nicméně, to ukazuje, že něčí konkurenti sledovat propagační akce a mohou a budou využívat nesprávně spustit propagační akce společnosti.

akce nespokojených soutěžících

nebuďte roztomilí. Dvě společnosti, které se pokusily udělat vtip ze svých soutěží, skončily s vtipem. Restaurace na Floridě uspořádala soutěž, ve které si vítěz myslel, že vyhraje nový vůz Toyota. Restaurace však v rámci aprílového vtipu ve skutečnosti zamýšlela rozdat novou hračku Yoda (postava ze Star Wars). Při řešení sporu, zdá se, že restaurace dala vítězi novou Toyotu. Podobně rozhlasový DJ v Los Angeles nabídl Hummer H2 v týdenní on-air „soutěži“ , ve které měli posluchači sledovat, kolik kilometrů urazila dvě vozidla Hummer H2. Poté, co si najala chůvu, aby mohla jít na stanici, aby získala svou cenu, byl“ vítěz „představen (v dubnu Fools‘ Day) rádiem řízeným modelem. Vítěz podal žalobu na $ 60,000-náklady na skutečné H2.

akce vládních subjektů

být nápadné. Tylenol uspořádal loterie s názvem “ Survivor All-Stars-Tylenol protlačil hru bolesti.“Spotřebitelé byli zmateni reklamami na loterie a mysleli si, že musí koupit Tylenol, aby mohli vstoupit. Pouze v dolní části reklamy, drobným písmem, bylo prohlášení, že není nutné zadávat žádný nákup. V žalobě podané generálním prokurátorem v New Yorku se Tylenol usadil tím, že zaplatil 52 000 dolarů v občanskoprávních pokutách a nákladech. Rovněž souhlasila s tím, že (1) nebude říkat, že spotřebitelé musí zakoupit produkt, aby mohli vstoupit do loterie, (2) jasně a nápadně uvedou, že pro vstup do loterie není nutný žádný nákup, a (3) zveřejní způsob vstupu, který nevyžaduje nákup.

“ Ne “ Nákup Znamená Ne. Do série sázek nabízejících velké ceny vstupenek se automaticky přihlásil zákazník,který nakupoval pomocí své „bonusové spořicí karty“, ale jinak neposkytl zákazníkům bezplatný způsob vstupu do svých prodejen. Kromě toho společnost nezveřejnila oficiální pravidla nápadně v obchodech (včetně počtu a hodnoty cen a států, kterých se obyvatelé mohli účastnit) a nezaregistrovala propagaci. & P uzavřel v roce 2004 dohodu s generálním prokurátorem v New Yorku, podle níž&P souhlasil v budoucích propagačních akcích s tím, že vstupní formuláře budou snadno dostupné ve svých maloobchodních místech bez ohledu na to, zda spotřebitel provede nákup, a napraví ostatní nedostatky. Souhlasila také s tím, že zaplatí 38 000 dolarů v občanskoprávních pokutách a nákladech.

Nediskriminujte. Vydavatelé Clearing House dostal do potíží pro své propagační akce, údajně tím, že naznačuje, že příjemce direct-mail vyhrál, když neměl, a že nákup produktů zvýšil šance příjemce na výhru. V roce 2000 vydavatelé Clearing House souhlasili s vrácením 16 milionů dolarů zákazníkům ve 23 státech a District of Columbia. Kromě toho souhlasila s úpravou svých propagačních postupů vložením jasného a nápadného „pole faktů o loteriích“, které obsahuje (1) prohlášení, že nákupy nezvyšují šance na výhru, (2) prohlášení, že spotřebitel nevyhrál, (3) prohlášení, že spotřebitel nemusí nic kupovat, aby mohl vstoupit do loterie, (4) šance na výhru loterie a (5) prohlášení, že spotřebitel může zadat tolikrát, kolikrát je požadováno. Ve stejném roce vydavatelé Clearing House souhlasili s tím, že zaplatí 30 milionů dolarů za urovnání hromadné žaloby. Ne všechny státy však souhlasily s podmínkami vypořádání ve výši 16 milionů dolarů. V roce 2001 26 států, které odmítly dřívější urovnání, uzavřelo dohodu s clearingovým domem vydavatelů, ve kterém se společnost dohodla na zaplacení 34 milionů dolarů, skládající se z 19 milionů dolarů v restituci zákazníkům ,1 milionu dolarů v občanskoprávních pokutách a 14 milionů dolarů za soudní spory a správní výdaje států. Společnost také souhlasila, že ve svých propagačních akcích nebude činit žádná nepravdivá prohlášení a bude se všemi účastníky zacházet stejně, bez ohledu na to, zda si zakoupili časopisy.

Dělejte, Co Říkáte. V roce 2004 CVS Corporation provozovala loterie, ve kterých zákazníci mohli vyhrát výlet na Havaj. Reklama na loterie naznačovala, že zákazníci budou automaticky zařazeni do loterií, pokud budou tisknout ze svých digitálních fotoaparátů a používat své karty CVS ExtraCare. Uvedli také, že pro vstup není nutný žádný nákup a že kdokoli může vstoupit online na CVS.com, když však zákazníci vstoupili online, bylo jim řečeno,že si mohou vyzvednout vstupní formulář v obchodech CVS. Když zákazníci šli do obchodů CVS vstoupit, nebyly k dispozici žádné vstupní formuláře,a bylo jim řečeno, aby provedli nákup v digitálním tisku. CVS se dohodl se státem New York za 77,000 XNUMX dolarů v občanskoprávních pokutách a nákladech. CVS dále souhlasily s tím, že (1) zveřejní pravidla, předpisy a vstupní formuláře na viditelných místech ve svých prodejnách, (2) informují zaměstnance o pravidlech loterií tak, aby byli schopni informovat zákazníky o správném způsobu vstupu bez provedení nákupu, a (3) zveřejní nenákupní způsob vstupu ve všech reklamách stejně prominentně jako způsob nákupu vstupu.

zdá se, že CVS přetrvával ve svých nahodilých praktikách loterií, neboť v roce 2006 byl znovu vyšetřován generálním prokurátorem v New Yorku za to, že neposkytl adekvátní prostředky pro zákazníky, aby vstoupili do loterie bez nákupu, a byl povinen zaplatit občanskoprávní pokutu ve výši 152,000 xnumx USD za porušení předchozí dohody. Kromě požadavků uvedených v předchozím vypořádání se CVS dohodly na zahájení programu školení a dodržování předpisů pro zaměstnance, který zahrnuje umístění značek a vstupních formulářů do obchodů CVS.

nepoužívejte Typ myši. Tylenol i CVS byly kritizovány za to, že dostatečně prominentně nezveřejnily, že k vítězství není nutný žádný nákup. Nepoužívejte“ typ myši “ při povinném zveřejňování (tj. typ, který je vzdálený od hlavního tvrzení, pohřben v jiném textu nebo obtížně čitelný).

poučení

loterie a soutěže jsou silně regulovány federálními a státními zákony. Sponzorující společnosti by se neměly snažit vymýšlet pravidla a provozovat propagační akce bez odborného právního poradenství. Právní poradce by měl být zapojen do rozvoje propagace od začátku do konce – od vytvoření struktury propagace až po pomoc při vytváření jakýchkoli vládních podání po propagaci. Sponzoři a jejich poradci musí zvážit specifické požadavky státu (např. zákaz peněžní protiplnění za soutěže, registraci a zveřejnění dluhopisů, předběžné podání oficiálních pravidel a zvláštní zveřejnění přímých zpráv) a upravit navrhovanou strukturu tak, aby odpovídala požadovanému načasování a toleranci společnosti pro břemena dodržování předpisů. Zakládání oficiálních pravidel na pravidlech třetích stran nebo vlastních předchozích propagačních akcích společnosti je pouze výchozím bodem; samotná pravidla, jejich prezentace (např. webové stránky, zobrazení obchodu, přímá pošta) a všechny vedlejší materiály by měly být přezkoumány z hlediska nápadnosti zveřejnění a obecného souladu s právními předpisy.

taková rada nemusí být z dlouhodobého hlediska drahá. Přesčas, marketingový personál absorbuje výše uvedená témata a bude lépe schopen strukturovat propagační akce a jejich pravidla zpočátku; každá propagace však bývá poněkud odlišná od poslední a mohou platit různé sady zákonů. Právní poradce by tedy měl být vždy konzultován před každou propagací.

kontakty na právníka

pro další informace kontaktujte svého hlavního zástupce firmy nebo některého z níže uvedených právníků. Obecné e-mailové zprávy lze zasílat pomocí našeho formuláře“ Kontaktujte nás“, který najdete na adrese www.jonesday.com.

Sidney R. Brown
1.404.581.8275
[email protected]

Amy e. Vieta
1.212.326.3420
[email protected]
publikace Jones Day by neměly být vykládány jako právní poradenství ohledně konkrétních skutečností nebo okolností. Obsah je určen pouze pro obecné informační účely a nesmí být citován ani odkazován v žádné jiné publikaci nebo řízení bez předchozího písemného souhlasu firmy, které má být poskytnuto nebo zadrženo podle našeho uvážení. Chcete-li požádat o dotisk povolení pro některou z našich publikací, použijte náš formulář“ Kontaktujte nás“, který najdete na našem webu na adrese www.jonesday.com. Účelem zasílání této publikace není vytvořit, a jeho přijetí nepředstavuje, vztah právník-klient. Názory zde uvedené jsou osobní názory autorů a nemusí nutně odrážet názory firmy.