Cinq bonnes pratiques pour prévenir les délits d’initiés
Les délits d’initiés sont un mot à la mode depuis deux décennies. On pense au député new-yorkais Christopher Collins, à Martha Stewart et à la bacchanale du Loup de Wall Street de Martin Scorsese. Cependant, il est peu discuté que le plus grand risque auquel sont confrontées les sociétés en matière de délit d’initié n’est pas la cupidité ou l’intention malveillante, mais la négligence. La plupart des cas de délit d’initié peuvent être évités, du moins au niveau de l’entreprise. Il existe des freins et contrepoids qui peuvent être installés pour protéger la société des allégations d’actes répréhensibles dans les cas de délit d’initié dont les rendements non négatifs peuvent être substantiels. Bien que les amendes pénales imposées aux entreprises pour délit d’initié soient plafonnées à 25 millions de dollars, les pénalités pour les autres accusations liées aux activités de délit d’initié peuvent dépasser de loin ce nombre.1 Dans cet esprit, voici cinq bonnes pratiques pour prévenir les délits d’initiés illégaux :
Stratégie #1: Restreindre les transactions risquées
Une stratégie populaire pour réduire le risque de violation des règles sur les délits d’initiés consiste à restreindre les transactions des employés sur des titres appartenant à l’entreprise à des moments précis, tels que les semaines qui suivent la publication des rapports sur les bénéfices. Les rapports sur les résultats détailleront les projections pour les titres appartenant à la société et, en tant que tels, pendant qu’ils sont compilés, ceux qui recherchent des informations importantes privilégiées peuvent les trouver et négocier en fonction de celles-ci. Cette approche supprime la possibilité d’échanger des informations privilégiées « , isolant ainsi la société en contournant toute intention de le faire. Une version plus extrême de cette tactique consiste à maintenir une liste de titres dans lesquels les employés ne peuvent négocier à aucun moment.
L’exemple positif de l’approche illustrée ci-dessus nécessite l’autorisation pour les employés qui négocient des titres adossés à des sociétés par la division juridique, que ce soit par l’intermédiaire du directeur juridique ou d’un membre désigné de leur bureau. Cela permettra ce qu’on appelle le délit d’initié légal, c’est-à-dire la négociation de titres par des initiés d’entreprise sur la base d’informations également accessibles au public. Certaines de ces pratiques sont des normes de l’industrie, d’autres sont un peu plus radicales, mais la vérité est que vous devrez faire du travail pour déterminer lequel de ces restrictions et processus d’approbation pourrait être la combinaison la plus efficace pour satisfaire à la fois vos employés et les régulateurs.
Stratégie #2: Nommez un chien de garde interne
Au lieu de simplement compter sur vos employés pour soumettre des demandes d’autorisation pour les transactions de titres couverts, une façon d’assurer la conformité, pour le bien de la postérité, consiste à obliger les employés à soumettre des déclarations des maisons de courtage qu’ils utilisent personnellement, combinées à des attestations de chaque employé indiquant que leurs soumissions de transactions sont exactes, cela peut être un puissant moyen de dissuasion contre les délits d’initiés sur les titres détenus par votre entreprise. Non seulement les entreprises qui mettent en œuvre des contrôles sur les transactions de leurs initiés auront plus de succès à décourager les délits d’initiés, mais avec la réputation de ne pas regarder dans l’autre sens, elles sont moins susceptibles de faire l’objet d’une enquête par les régulateurs.
Cela peut impliquer deux niveaux de contrôles. Tout d’abord, un poste de « chien de garde » interne, où il y a une surveillance des transactions effectuées par les initiés. Le deuxième niveau est un tiers, où une entité impartiale, telle qu’un cabinet comptable d’entreprise, fera correspondre les transactions que vos employés ont réellement effectuées avec celles qu’ils ont soumises pour autorisation « cela se fait en enquêtant sur les avoirs personnels qui sont pertinents pour d’éventuelles transactions illégales.
Stratégie #3: Assurez-vous que vos employés sont éduqués sur les délits d’initiés
Les délits d’initiés sont plus faciles à commettre que la plupart ne voudraient l’admettre. Avoir un programme de formation robuste qui non seulement le reconnaît, mais qui montre à quel point les sanctions pour délit d’initié sont graves « pour les initiés et les entreprises pour lesquelles ils travaillent » fait partie intégrante. Cela devrait couvrir tous les cas possibles de délit d’initié. Celles-ci peuvent aller d’une conversation spéculative sur l’avenir d’un titre avec un membre de la famille ou un ami, à l’évitement délibéré de périodes d’interdiction pour négocier des titres couverts, ce qui souligne que tous les délits d’initiés ne peuvent pas être évités par l’entreprise dans laquelle ils se produisent, mais l’entreprise sera dans la meilleure position possible avec ces mesures en place.
Stratégie #4: Agir rapidement pour enquêter sur les délits d’initiés
Si l’un de vos employés fait l’objet d’une surveillance pour ses transactions personnelles, il est impératif d’agir le plus rapidement possible pour évaluer la légitimité des allégations. Le lancement d’une enquête consistera à déterminer s’il s’agissait d’un incident isolé et si d’autres employés présentaient des tendances commerciales similaires. Il devrait cependant être clair après une diligence raisonnable si un délit d’initié a été commis ou non. La plupart des transactions savantes sont faites avec des informations qui éclairent une décision sur ce qu’il faut faire avec un titre; cependant, ce qui délimite le délit d’initié légal et illégal, c’est si les informations utilisées pour rendre le commerce sont accessibles au public. Déterminer quelles informations votre employé a utilisées pour effectuer l’opération qui est interrogée sera essentiel pour déterminer si l’entreprise a une responsabilité quelconque. Le suivi des documents disponibles pour la sécurité couverte est un processus complexe.
Stratégie #5: Tirer parti de la technologie pour prévenir les délits d’initiés
Certaines de ces options se résument simplement à avoir du personnel supplémentaire pour surveiller, enregistrer et effacer les transactions, mais ce n’est pas toujours nécessaire. Il existe une classe de logiciels connus sous le nom de Systèmes de gestion des opérations d’initiés (SMTI), qui est disponible dans les logiciels de gestion des entités juridiques.
Afin d’utiliser un SMTI et d’automatiser les processus qui permettront à l’entreprise d’être plus à l’abri des poursuites potentiellement dommageables en matière de délit d’initié, une plate-forme de gestion d’entité robuste est indispensable. En contrôlant le flux de documents qui sont l’élément vital de la société et qui détaillent les personnes clés, les dépôts statutaires pour chaque personne morale, actions et actionnaires permettront de disposer d’une base solide pour surveiller les transactions des personnes qui sont en mesure de tirer profit des informations importantes.
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